掛牌公司管理層是否穩(wěn)定是衡量公司凝聚力及經(jīng)營穩(wěn)定性的重要因素，管理層頻繁變動往往會引起投資者高度關(guān)注。此外，公司申請IPO時，董事、高管在報告期內(nèi)是否發(fā)生重大變更也是證監(jiān)會重點關(guān)注的問題之一，尤其是變動原因、變動人員的崗位及其崗位的重要性、變動人員與控股股東和實際控制人關(guān)系、相關(guān)變動對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響等方面。鑒于此，掛牌公司變更董事、高管應(yīng)當(dāng)慎之又慎，避免給自身發(fā)展及后續(xù)申請IPO造成不利影響。本文以此為題，淺談掛牌公司更換董事、高管時應(yīng)當(dāng)注意的事項。

　　1更換董事、高管的方式

　　掛牌公司更換董事、高管通常有兩種方式：一種是公司解聘董事、高管；另一種是董事、高管主動辭職，具體如下：

　　根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，掛牌公司可以通過召開股東大會更換非由職工代表擔(dān)任的董事，通過召開董事會解聘公司高管。

　　如果公司認(rèn)為董事、高管不能勝任當(dāng)前職務(wù)，采用這種方式解聘董事、高管時不必征得對方同意，但這種解聘方式容易給外界造成公司治理結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定、人心不齊的印象，同時，還有可能引發(fā)勞動合同糾紛。此外，就證監(jiān)會審核而言，該等情形也會成為公司申請IPO的減分項。另一方面，解聘董事、高管事宜一旦披露出來，也會對該董事、高管日后另謀他就造成不利影響。

　　因此，對于掛牌公司而言，通過解聘方式更換董事、高管實屬下策。

　　（二）董事、高管主動辭職

　　是否愿意繼續(xù)擔(dān)任公司職務(wù)是董事、高管自己的權(quán)利，因此董事、高管有權(quán)向公司主動提出辭職。相比于公司解聘，董事、高管主動辭職對掛牌公司日后上市以及董事、高管另謀他就的消極影響會降低很多。

　　2  更換董事、高管的程序

　　（一）更換董事的程序

　　根據(jù)《公司法》第九十九條的規(guī)定，更換董事屬于股東大會的職權(quán)。因此，掛牌公司更換董事應(yīng)當(dāng)召開股東大會。股東大會一般情況下由董事會召集，因此掛牌公司應(yīng)當(dāng)先召開董事會提請召開股東大會。如果召開年度股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議事項于會議召開20日前通知各股東，如果召開臨時股東大會則應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東。

　　（二）更換高管的程序

　　根據(jù)《公司法》第一百零八條的規(guī)定，解聘公司高管屬于公司董事會的職權(quán)。因此，公司更換高管只需召開董事會即可。

　　3  更換董事、高管的時機(jī)及履職要求

　　（一）關(guān)于更換董事的時機(jī)選擇

　　根據(jù)上述分析，當(dāng)公司認(rèn)為董事不適格時，最好先與董事溝通，爭取由其主動辭職。如果董事不愿意主動辭職，公司再免去其職務(wù)。如果董事的任期即將屆滿，可以考慮暫不更換董事，待董事會換屆時通過換屆方式更換董事。上述方式對于公司和董事的影響都比較小，而且公司日后申請上市時，證監(jiān)會對其更換董事的關(guān)注度也會有所降低。

　　（二）關(guān)于董事和高管辭職后是否繼續(xù)履職

　　根據(jù)《公司法》第一百零八條的規(guī)定：“董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。”因此，如果董事辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)，在改選出的新董事就任前，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)。

　　但是《公司法》對公司高管沒有做出類似規(guī)定，因此公司高管在辭職或者被解聘后就不必再繼續(xù)履行職責(zé)了。

　　4  董事、高管的任職資格限制

　　董事、高管辭職或公司解聘后，應(yīng)當(dāng)視情況選舉新董事，聘任新高管。根據(jù)《公司法》《公務(wù)員法》《全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》《全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》《自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分實施辦法（試行）》《關(guān)于對失信主體實施聯(lián)合懲戒措施的監(jiān)管問答》等相關(guān)規(guī)定，以下人員不得擔(dān)任掛牌公司董事、高管：

　　1. 無民事行為能力或者限制民事行為能力；

　　2. 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

　　3. 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

　　4. 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

　　5. 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；

　　6. 被中國證監(jiān)會處以證券市場禁入處罰期限未滿；

　　7. 最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施；

　　8. 被全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認(rèn)定為不適合擔(dān)任掛牌公司董事、高級管理人員；

　　9. 失信聯(lián)合懲戒對象；

　　10. 在職公務(wù)員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員、銀行在職員工等。

　　5  選聘董事、高管的其他注意事項

　　（一）新任董事、高管應(yīng)當(dāng)簽署《聲明及承諾書》

　　根據(jù)《掛牌公司信息披露細(xì)則》第五十四條的規(guī)定，新任董事應(yīng)當(dāng)在股東大會通過其任命后五個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，新任高級管理人員應(yīng)當(dāng)在董事會通過其任命后五個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)簽署承諾書，并由律師見證，然后交由持續(xù)督導(dǎo)券商向全國股轉(zhuǎn)公司報備。

　　（二）選聘董事、高管的其他影響

　　根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號--關(guān)聯(lián)方披露》的相關(guān)規(guī)定，公司董監(jiān)高及其關(guān)系密切的家庭成員，以及前述主體控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)，均屬于掛牌公司關(guān)聯(lián)方。因此，掛牌公司更換董事、高管可能會導(dǎo)致公司的關(guān)聯(lián)方增加。因此，掛牌公司在斟酌董事、高管人選時，應(yīng)當(dāng)充分考慮對關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭的影響，盡量選擇不會增加關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭的人擔(dān)任董事、高管。

　　結(jié)語：

　　無論董事、高管主動辭職還是被免去或解除職務(wù)，對于掛牌公司來說，都會或多或少地產(chǎn)生不利影響：一是管理層頻繁變動將會引發(fā)對掛牌公司穩(wěn)定性的質(zhì)疑；二是該等變化可能成為公司申請IPO的減分事項甚至變成障礙；三是可能引發(fā)勞動糾紛，影響公司申請IPO的進(jìn)程。因此，掛牌公司在選舉和聘任董事、高管時，一定要抱著謹(jǐn)慎的態(tài)度，進(jìn)行充分考察，選任合適的董事、高管；如果免去董事職務(wù)或者解聘高管，也要選擇適當(dāng)?shù)姆绞?，依法履行相?yīng)程序，提高規(guī)范運(yùn)作水平，為將來的資本運(yùn)作奠定良好基礎(chǔ)。